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甘肅政法學(xué)院法理學(xué)讀書會第三期 讀《轉(zhuǎn)變中的法律與社會：邁向回應(yīng)型法》

2018-04-26 14:42:50 作者：longfuw 來源： 瀏覽次數(shù)：0 網(wǎng)友評論 0 條

2018-4-26 14：30
張雪寒
2018年4月25日晚上7點(diǎn)30分至10點(diǎn)30分，甘肅政法學(xué)院法理學(xué)第三期讀書會在行政樓八樓案件研究舉辦。本次讀書會閱讀書目為《轉(zhuǎn)變中的法律與社會：邁向回應(yīng)型法》（諾內(nèi)特/塞爾茲尼克著）。出席的有法學(xué)院謝暉教授及法學(xué)院的21位研究生。
本次讀書會報(bào)告人為2016級法學(xué)理論研究生楊霄同學(xué)、2017級憲法與行政法研究生劉芳同學(xué)；評議人為2017級法學(xué)理論研究生張雪寒同學(xué)、2017級法學(xué)理論研究生王言興同學(xué)；主持人為2017級刑事訴訟法研究生張仲旺同學(xué)。
楊霄同學(xué)的發(fā)言主題為《轉(zhuǎn)變中的法律與社會——讀書報(bào)告》，他將報(bào)告分為兩部分進(jìn)行，第一部分是對本書的寫作背景和主要內(nèi)容進(jìn)行論述，第二部分是結(jié)合中國法治實(shí)際所進(jìn)行的一些分析。楊霄同學(xué)在第一部分介紹到本書的成書時(shí)間為上個(gè)世紀(jì)六十年代，是時(shí)，西方以憲法政治為基礎(chǔ)的法治模式已經(jīng)運(yùn)行了一個(gè)多世紀(jì)，法治相關(guān)理論在西方法學(xué)家的不懈努力下發(fā)展相對成熟，但美國在當(dāng)時(shí)的時(shí)代背景下，面對國內(nèi)的社會危機(jī)，形勢嚴(yán)峻，其引以為傲的法治社會正面臨著理論與實(shí)踐的雙重挑戰(zhàn)，此時(shí)西方的有識之士認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)重新為“法治之船”重新設(shè)定航線，以便更好地回應(yīng)社會的需求。緊接著楊霄同學(xué)又對作者所提出的三種法治類型——壓制型法、自治型法及回應(yīng)型法的要素、內(nèi)容和影響進(jìn)行刨析并指出這三種類型之間存在一種進(jìn)化發(fā)展和程度高低不同的關(guān)系，壓制型法的要素為法律與政治結(jié)合緊密、強(qiáng)烈的道德主義傾向、法律適用的雙重標(biāo)準(zhǔn)等；自治型法的要素為秩序?yàn)橄�、法律與政治達(dá)成政治、規(guī)則本位、秩序公平等；回應(yīng)型法的要素為重視法律目的、側(cè)重解決社會現(xiàn)實(shí)問題、政治與法律混同結(jié)合等。他在第二部分針對我國的法治現(xiàn)實(shí)情況作自己的分析，提出我國法律大體上是以“壓制型法為基礎(chǔ)，兼具部分自治型法的特點(diǎn)，回應(yīng)型法仍處于懵懂狀態(tài)的法律體系。”
劉芳同學(xué)從回應(yīng)型法的正當(dāng)程序的角度切入分析，對作者的主張“回應(yīng)型法強(qiáng)調(diào)目的實(shí)現(xiàn)，以實(shí)質(zhì)正義為目標(biāo)，主張實(shí)現(xiàn)法律機(jī)構(gòu)運(yùn)用良好的美德和目的為指引，實(shí)現(xiàn)政府運(yùn)作中的自我修正和完善，程序正義和實(shí)質(zhì)正義之間的緊張關(guān)系最終導(dǎo)致回應(yīng)型法超越了自治型法，標(biāo)志著法的進(jìn)化的更高級階段，是自治型法的繼承和發(fā)展”提出自己的質(zhì)疑，認(rèn)為此觀點(diǎn)值得商榷，強(qiáng)調(diào)“放棄了形式的程序正義，去超越追求所謂的美好的實(shí)質(zhì)正義”是一種美好的愿景而并不具備可操作性，作者所提到的“回應(yīng)型法否認(rèn)以規(guī)則為中心維護(hù)程序正義、及程序自治的自治型法的形式程序正義”是否恰當(dāng)值得探討，劉芳認(rèn)為作者提到的回應(yīng)型法如果無法回答上面的質(zhì)疑，那么其“回應(yīng)型法”這個(gè)概念究竟具有多大的現(xiàn)實(shí)關(guān)照需要深究。之后劉芳同學(xué)闡釋了正當(dāng)程序的意義，指出正當(dāng)程序原則需要行政權(quán)力的施行要符合最低程度的程序公正，其后說正當(dāng)程序原則具有兩個(gè)方面的價(jià)值基礎(chǔ)，一是程序的工具價(jià)值，二是程序本身具有內(nèi)在的獨(dú)立價(jià)值。劉芳同學(xué)在報(bào)告的最后一部分“回應(yīng)型法”模型中的正當(dāng)程序之應(yīng)有定位闡發(fā)了自己的見解，認(rèn)為如果作者將合法性作為回應(yīng)型法的一個(gè)核心要素，則合法性需要在實(shí)體和程序兩個(gè)向度上都需要實(shí)現(xiàn)，而不能顧此失彼，實(shí)體合法性需通過法規(guī)范的要求實(shí)現(xiàn)權(quán)力的確定，程序合法性是為權(quán)利的實(shí)現(xiàn)提供保障，同時(shí)為公民行為的實(shí)施提供預(yù)測的指引。因而，合法性的實(shí)現(xiàn)必須要通過正當(dāng)程序的保障才能夠?qū)崿F(xiàn)，如果漠視正當(dāng)程序原則，那么作者所構(gòu)筑的以目的性為核心的回應(yīng)型法的實(shí)現(xiàn)恐怕是紙上談兵。報(bào)告最后，劉芳同學(xué)認(rèn)為正當(dāng)程序原則作為法治文明的普遍共識和理論精華，是現(xiàn)代法治文明體系中不可或缺的一環(huán)，不能為單純的回應(yīng)社會現(xiàn)實(shí)而忽略這個(gè)重要的原則，如果沒有程序規(guī)則體系的支撐，那么再么美好的目的都有可能成為惡魔誕生的附屬品。社會現(xiàn)實(shí)固然需要回應(yīng)，但回應(yīng)的方式也必須通過有序、公平的途徑來進(jìn)行，從而內(nèi)化為我國整個(gè)法律體系的一部分，然而這當(dāng)然地需要通過正當(dāng)程序原則作為基礎(chǔ)和前提。
張雪寒同學(xué)點(diǎn)評了楊霄同學(xué)的讀書報(bào)告，認(rèn)為作者分屬伯克利學(xué)派，即法律社會學(xué)派，他們在書中所采用的研究方式、路線與方法都與法律社會學(xué)相關(guān)，這便決定了他們在著書時(shí)的落腳點(diǎn)在于從社會現(xiàn)實(shí)的角度去研究與探討法律問題，當(dāng)時(shí)美國面臨社會劇變，人們對法治秩序的信心產(chǎn)生動搖，于是作者在縱向?qū)用嫔蠈Ψǖ念愋妥髁藙澐�，依此從壓制型，自治型再到回�?yīng)型的法類型——關(guān)鍵還是在于要解決社會現(xiàn)實(shí)問題。楊霄同學(xué)對本書的成書背景、內(nèi)容分析以及中國現(xiàn)實(shí)問題的把握是大致恰當(dāng)?shù)�，其后張雪寒同學(xué)特別指出，在理解理論時(shí)有必要先去了解理論自身所嵌套的社會背景和歷史背景，并肯定了楊霄同學(xué)自上而下、總覽全文的閱讀方法。點(diǎn)評最后，他認(rèn)為作者的回應(yīng)型法理論對照中國現(xiàn)實(shí)法治秩序的塑造有所裨益的地方是應(yīng)當(dāng)從多元的法律視角看待現(xiàn)實(shí)問題，從彈性軟法的層面回應(yīng)社會現(xiàn)實(shí)，并參照了伽達(dá)默爾的“詮釋學(xué)”理論與哈貝馬斯的“商談”理論，認(rèn)為中國從傳統(tǒng)的禮俗社會向現(xiàn)代的法理社會的過渡的關(guān)鍵詞為“多元”和“彈性”。
王言興同學(xué)點(diǎn)評了劉芳同學(xué)的讀書報(bào)告，認(rèn)為如果說楊霄同學(xué)的閱讀方法是“俯瞰”、多點(diǎn)開花、總攬全局的話，那么劉芳同學(xué)的方法便是“管窺”、一點(diǎn)深挖、專攻一隅。劉芳同學(xué)對于本書劃分法的類型與正當(dāng)程序原則的研究較為深入，并能現(xiàn)實(shí)理性地看待回應(yīng)型法理論，而非一味的順應(yīng)作者的思路而不加辨別的鼓吹，這應(yīng)當(dāng)值得鼓勵和表揚(yáng)。不足之處為劉芳的現(xiàn)場講解還有相對的進(jìn)步空間。
在本期讀書會的尾聲，謝暉老師高屋建瓴地總結(jié)了本次讀書會的思想結(jié)晶，向同學(xué)們提出了四點(diǎn)寶貴意見，分別是：第一是觀點(diǎn)的梳理和闡述是很有價(jià)值的，同時(shí)更重要的是報(bào)告所呈現(xiàn)出的閱讀的方法，例如鳥瞰式的原意求索及切片式反思求索的解讀；第二是類型化或范疇化的研究范式，例如涂爾干的壓制型法與恢復(fù)型法的分類，以及韋伯的那四種類型化的分類；第三個(gè)是在關(guān)于《轉(zhuǎn)型中的法律與社會：邁向回應(yīng)型法》該書中存在的遺憾即其沒有闡述作為：壓制型法、自治型法、回應(yīng)型法這三種法階段的法的范圍是哪些？即法的橫向性闡述不明確和缺失；第四個(gè)是關(guān)于程序正義的發(fā)展在現(xiàn)代社會中由機(jī)械性的程序正義繼承發(fā)展為交涉性的程序正義。
讀書會最后，謝暉老師充分表達(dá)了對此次讀書會的肯定，認(rèn)為這一期讀書會討論深入、嚴(yán)謹(jǐn)、激烈。同學(xué)們的理論論辯針鋒相對、激烈又友好，表揚(yáng)了甘肅政法學(xué)院法學(xué)院的研究生閱讀、理解能力和反思、批判能力堅(jiān)強(qiáng)，對兩位報(bào)告人總攬?jiān)馇笏鞯慕庾x或法、案分析方法的嫻熟運(yùn)用給予鼓勵；對評議人向報(bào)告人的點(diǎn)評的犀利批評或恰當(dāng)褒揚(yáng)給予肯定，同時(shí)還表揚(yáng)了主持人張仲旺同學(xué)帶來的良好的討論秩序。
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

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